<em id="rpqbsc369"><legend id="liaqcc769"></legend></em><th id="kgzulv823"></th><font id="tpimdv865"></font>
  • 新聞中心

    聯系我們

    深圳律師

    廣東威利斯人(澳门)律師事務所

    聯系人:邱小姐

    手  机:13316872536

    电  话:0755-89750818 

            0755-89896692

    传  真:0755-89750828

    邮  箱:hslg@huashang.cn

    网  址:www.huashangsz.cn

    地  址:深圳市龙岗区中心城龙福

            路榮超英隆大廈A座12層


    查看本所交通地圖和交通路線
    • 我要咨询律师

    上市公司的破産重整

    發布日期:2016-07-12 來源:澳门威利斯人

    上市公司的破産重整

    陳東律師

        《企业破产法》施行以来,人民法院依法审理了部分上市公司破产重整案件,最大限度地减少了因上市公司破产清算给社会造成的不良影响,实现了法律效果和社会效果的统一。上市公司破产重整案件的审理不仅涉及到《企业破产法》、《证券法》、《公司法》等法律的适用,还涉及司法程序与行政程序的衔接问题,有必要进一步明确该类案件的审理原则,细化有关程序和实体规定,更好地规范相关主体的权利义务,以充分保护债权人、广大投资者和上市公司的合法权益,优化配置社会资源,促进资本市场健康发展。

    一、上市公司破産重整概況

    伴隨中國A股市場的迅猛發展,2007年實施的新破産法所引入的破産重整制度,無疑爲上市公司的經營風險找到新的一種合理的制度安排,對上市公司乃至整個資本市場的發展産生的深遠影響有目共睹。

    从第一家真正意义上“吃螃蟹”的上市公司即浙江海纳破产重整成功至今,截至2014年9月,据公开可查的渠道,全国法院系统已陆续受理40余家上市公司重整案例. 以浙江海纳为例,该案是新破产法实施后我国第一个按照债权人会议表决程序通过重整计划的上市公司重整案件,是我国首例真正意义上的上市公司重整案件,案件本身即具有典型的指导意义,集中体现了破产重整的价值导向

    在新破産法引入破産重整制度的背後,是我國公司立法理念及價值導向的轉變,即由一味地強調公司股東利益至上轉向追求公司利益相關者的利益平衡,各國也逐漸通過立法的形式對公司相關利益者尤其是公司債權人予以保護,使公司在追求股東利益的同時,不損害公司債權人以及其他利益相關者的利益。破産重整即是各國在公司立法所做的有益嘗試,且已經成爲保護包括公司債權人在內的利益相關者的重要舉措。

    由此,破产重整的立法初衷即隐含了对公司股东、债权人和其他利益相关者之间利益平衡的追求。为此,在处理公司尤其是上市公司的破産重整事件时,就应以实现这一利益平衡作为基本的价值导向。破产重整对于上市公司股东、债权人以及相关利益人而言,无疑是一个多赢的结果。首先,破产重整不仅为公司股东挽回了损失,而且为其创造了新的投资价值。假如 直接进行破产清算,上市公司所有股东包括流通股股东和非流通股股东的投资将付诸东流。其次如通过破产清算,上市公司的债权人只能获得较低的本金清偿率,而通过破产重整,债权人实际获得了比模拟清算高的本金清偿率,债权人利益在更大层面上获得了保护。

    再次,破産重整切實保護了其他利益相關者的合法權益。上市公司作爲公衆公司,利益相關者衆多,利益關系極爲複雜,一旦公司破産清算,不僅廣大投資者將遭受損失,還會使公司員工、供應商、消費者等利益相關者遭受不可預期的損失。破産重整使公司的正常生産經營得以持續,避免了公司破産給其他利益相關者帶來的沖擊,維護了社會經濟的穩定

    通過一批案件的審理,既鍛煉了法院和管理人的案件辦理水平,也積累一些寶貴的經驗,其中最爲核心的是破産重整必須始終以利益平衡爲價值導向。爲實現利益平衡這一目標,包括公司股東、管理人、債權人、政府部門及司法部門都做出了巨大努力。由于破産法實施不久,上市公司破産重整案件在理論和實踐方面均缺乏可供參考的先例,依然存在法律上及實務操作上的問題。

     從我國上市公司破産重整案件的審理情況看,實踐中層出不窮的法律問題給立法帶來了諸多挑戰,企業破産法關于重整程序的規定仍有許多亟待完善的地方。

      (一)关于重整申请的审查受理问题。我国上市公司重整程序的启动主要依赖行政主导,但重整程序作为司法程序,应由人民法院主导。目前,关于法院司法审查的内容与程序缺乏明文规定,亟待进一步完善。

      (二)关于管理人的选任问题。由政府主导的清算组担任管理人并控制重整程序,有助于提高上市公司重整的效率,但不符合现代司法公开、公平、公正的理念。同时,由于上市公司重整案件涉及法律关系复杂,专业性较强,与一般企业破产案件存在较大差异。因此,对于上市公司重整案件管理人的指定问题,亟须专门立法予以进一步明确。

     (三)關于出資人權益調整問題。我國企業破産法規定重整計劃可以對出資人權益進行調整,但並未明確規定出資人權益調整的依據、原則、方式、比例等,這些均有待立法進一步予以明確。

        (四)关于资产重组问题。重组方的选择及资产重组问题对上市公司重整成功具有重

    二、人民法院關于上市公司破産重整案件的審理原則和管轄

      最高人民法院會同中國證券監督管理委員會,于2012年3月22日《關于審理上市公司破産重整案件工作座談會紀要》明確:上市公司破産重整案件事關資本市場的健康發展,事關廣大投資者的利益保護,事關職工權益保障和社會穩定。因此,人民法院應當高度重視此類案件,並在審理中留意堅持以下原則:

       1. 依法公正审理原则。上市公司破产重整案件参与主体众多,涉及利益关系复杂,人民法院审理上市公司破产重整案件,既要有利于化解上市公司的债务和经营危机,提高上市公司质量,保护债权人和投资者的合法权益,维护证券市场和社会的稳定,又要防止没有再生期望的上市公司利用破产重整程序逃废债务,滥用司法资源和社会资源;既要保护债权人利益,又要兼顾职工利益、出资人利益和社会利益,妥善处理好各方利益的冲突。上市公司重整计划草案未获批准或重整计划执行不能的,人民法院应当及时宣告债务人破产清算。

      2. 挽救危困企业原则。充分发挥上市公司破产重整制度的作用,为尚有挽救期望的危困企业提供获得新生的机会,有利于上市公司、债权人、出资人、关联企业等各方主体实现共赢,有利于社会资源的有效利用。对于具有重整可能的企业,努力推动重整成功,可以促进就业,优化资源配置,促进产业结构的调整和升级换代,减少上市公司破产清算对社会带来的不利影响。

      3. 维护社会稳定原则。上市公司进入破产重整程序后,因涉及债权人、上市公司、出资人、企业职工等相关当事人的利益,各方矛盾比较集中和突出,假如 处理不当,极易引发群体性、突发性事件,影响社会稳定。人民法院审理上市公司破产重整案件,要充分发挥地方政府的风险预警、部门联动、资金保障等协调机制的作用,积极配合政府做好上市公司重整中的维稳工作,并根据上市公司的优点,加强与证券监管机构的沟通协调。

      (五)關于上市公司破産重整案件的管轄

    會議紀要明確,上市公司破産重整案件應當由上市公司住所地的人民法院,即上市公司主要辦事機構所在地法院管轄;上市公司主要辦事機構所在地不明確、存在爭議的,由上市公司注冊登記地人民法院管轄。由于上市公司破産重整案件涉及法律關系複雜,影響面廣,對專業知識和綜合能力要求較高,人力物力投入較多,上市公司破産重整案件一般應由中級人民法院管轄。

    三、上市公司重整中管理人實務

    (一)重整工作基本原則

    重整工作,尤其上市公司的重整是一項系統工程,涉及到社會、企業、中小股民、債權人、各監管機構、員工利益等諸問題,因此必須在整個重整工作中確定基本的工作方針爲指引,做到綱舉目張。就重整案件的具體實際,我們認爲應以如下原則貫穿整個重整始終:

    1.穩定和高效原則;

    2.加強與監管機關溝通協調原則;

    3.法制化及規範化原則;

    4.團隊精神及分工協作原則。

    (二)管理人的工作分工

    爲按時高效地完成上市公司重整工作,管理人應當選派最優秀的重整團隊,包括各種層級的法律工作人員以及財務審計人員,必要時還應包括與證券行業相關的中介人員和財務顧問。

    根據上市公司重整案件的特點和實際情況,管理人一般按工作需要下設以下五個機構進行工作分工:

    1.綜合組。下設:(1)辦公室;(2)內勤室;(3)資料室;(4)財務室。

    (1)辦公室職責範圍:負責管理人日常行政事務;負責管理人與司法部門和行政監管部門的日常聯絡;負責組織債權人會議,編制重整計劃或監督報告;負責管理人各下設機構的協調工作。

    (2)內勤室職責範圍:負責辦公室日常內務事項,辦理由辦公室交辦的日常行政事務。

    (3)資料室職責範圍:負責監管上市公司重要證照、印章、檔案;負責管理人有關文件的保管,建檔;負責管理人印章使用的登記。

    (4)財務室職責範圍:負責重整期間管理人的日常財務收支,由會計師事務所委派會計,由管理人另行任用財務出納。

    2.債權審核組:負責債權申報,對債權有無擔保、合法有效、對別除權、抵銷權、取回權作初步審核。

    3.資産管理組:負責保管有關財産憑證;負責上市公司財産的管理、清理、變價。

    4.審計組:負責上市公司財務整體審計及專項審計;編制債權債務明細表、資産負債表;出具財産分配預案;保管上市公司財務檔案及賬冊。

    5.招商組:通過各種媒介,收集各項信息,調動各項資源,尋找重整投資人,進行招投標和比選,推薦符合條件的投資方。

    以上各機構負責人及主辦人員,應經管理人統一聘任。

    (三)機構設置

    1.管理人與重整執行人

    管理人將在上市公司重整期間負責公司經營管理、財産處分,以及擬訂、提出重整計劃等。重整計劃獲得通過後,經關系人會議批准,並經人民法院認可,將設立重整執行人或由管理人轉爲重整執行人,具體執行重整計劃。

    2.關系人會議

    將由債權人與公司主要股東共同組成關系人會議,行使重整中公司的最高權力。其職能主要包括:聽取管理人關于公司業務、財務報告以及監督人、管理人對重整的意見;審議與表決重整計劃;決議重整程序中的其他重要事項。

    3.監督人

    由法院或關系人會議選任的監督人將在重整過程中負責監督管理人和重整執行人履行職能的情況。鑒于上市公司的特殊性,關系人會議可以委托中國證監會派出機構擔任重整監督人,並與法院和關系人會議一起共同履行重整的監督職能。監督人的職能包括:監督管理人與重整執行人、監督財産的移交與重整計劃的執行;管理人實施不動産所有權的轉讓等處分行爲時,應當及時報告監督人;管理人和重整執行人拒絕接受監督的,監督人有權就監督事項請求法院做出決定等。

    (四)工作步驟及內容

    1.日常管理制度的建立和執行

    爲確保上市公司的重整工作順利地沿著法制化、規範化的軌道進行,在接管、重整上市公司的過程中,管理人針對重整程序的各項基本工作以及接管企業的日常事務管理,應建立一套行之有效的重整工作規章制度並報法院核准後執行,主要包括:

    (1)總則類:包括①管理人機構設置及分工的暫行辦法;②管理人辦公會議議事規程;③重整期間財務管理辦法;④重整期間安全保衛責任制管理規定;⑤管理人處理突發重大事件的應急預案;重整期間監督工作暫行辦法

    (2)日常事務管理類:包括⑥交接工作預案;⑦上市公司企業印章、證照使用管理規定;⑧管理人發文編號管理規定;⑨管理人電子文檔共享管理規定;⑩管理人發文存檔管理辦法;?重整期間人事薪酬管理規定;?管理人對外簽訂合同管理辦法;?管理人接受媒體采訪管理辦法;?管理人接受公安、司法、證監等執法機構協助調查管理辦法;。

    (3)債權申報與審查:包括?債權申報及審查的工作規程。

    (4)財産管理:包括?管理人對外債權清收管理規定;?重整期間資産管理規定;?重整期間仲裁和訴訟法律事務管理辦法;?管理人確認別除權、抵銷權、取回權、優先權等法律權利的工作規程。

    (5)建立與行政審批機關及司法機關的協調配合機制。

    (6)其他:包括:債權人委員會工作規程;債權人會議工作規程;債權人會議組織暫行辦法。

    通過以上制度的建立與執行,確保破産重整工作有制度作保障,有章可循。

    2.債權申報與審核

        債權申報和審核由專門的債權審核組負責,具體工作計劃如下:

    (1)債權申報的工作安排

    待法院宣告重整並指定管理人後,即在公告申報地點安排專人負責接受債權申報。工作包括但不限于:接受債權申報人的電話咨詢,接受債權申報人遞交的債權申報材料,向債權人發放債權申報人須知,核對證據材料的原件等。

    (2)債權審核工作安排

    成立債權審核工作小組,專門負責債權審核工作。首先將債權分爲個人債權和機構債權;然後再將這些債權分爲有擔保債權和無擔保債權分別進行審核,審核的同時亦明確這些債權是否爲付利息債權、是否爲附條件、附期限債權、是否爲訴訟和仲裁未決債權、是否爲連帶債權等,完成債權審核工作。

    (3)債權申報和債權審核的工作規程

    ①債權申報的工作規程基本包括:A、發布公告,確定債權申報期限(30日-3個月),協助人民法院向已知債權人發出債權申報通知;B、派專人、設立電話專線接受債權申報咨詢;C、在債權申報期內,派專人接收債權申報,接收附條件、附期限和訴訟、仲裁未決的債權。並區分機構債權人和個人債權人接收債權申報材料;D、對債權申報材料核對後,專人保管申報材料,並登記造冊;E、調查後,對職工債權列出清單,並予以公示;F、接收逾期申報的債權。

    ②債權審核的工作規程基本包括:A、對債權審核材料進行形式審查,此工作將在受理債權申報材料時完成;B、審查債權申報資料的完整性,對材料不完整的,及時通知申報人補交材料。對逾期不提交的,按照其提供的能證明的債權進行審核確認;C、未到期的債權,在重整申請受理時視爲到期,附利息的債權自重整申請受理時起停止計息;D、附生效條件、附解除期限的債權,在債權審核時條件尚未成就,期限尚未到期的,仍對其進行審核;E、對書面說明有財産擔保的債權,審核債權人申報人提交的有關證據;F、對書面說明是連帶債權的,管理人應當予以特別標明;G、對訴訟、仲裁未決的債權,暫按照現有的債權資料進行審核;H、對逾期申報的債權進行審核確認的費用,由逾期申報人承擔;I、對審核確認的債權登記造冊,編制債權表。

    (4)對債權表異議的訴訟

    職工債權人對管理人公示的職工債權清單有異議的,可以要求管理人予以更正,管理人經審核後認爲無誤的,職工債權人可以向受理重整申請人民法院提起訴訟;其他債權人對債權表記載的債權數額有異議的,亦可以向受理重整申請的人民法院提起訴訟。管理人按照《民事訴訟法》的規定,派員參加民事訴訟,行使相關權利,履行相應義務。

    (5)抵銷權、別除權、取回權的處理

    ①抵銷權的處理。債權人在重整申請受理前對債務人負有債務,並在破産重整公告規定的債權申報期間依法申報債權,且主張抵銷的債權已經得到債權人會議核查通過的,可以向管理人主張抵銷。但是,有以下情形的除外。A、上市公司的債務人在重整申請受理後取得他人對上市公司的債權的;B、除法律另有規定及重整申請一年前負擔的債務外,債權人已知上市公司有不能清償到期債務或者進行重整申請的事實,對上市公司負擔債務的;C、除法律另有規定及重整申請一年前取得的債權外,上市公司的債務人已知上市公司有不能清償到期債務或者進行重整申請的事實,對上市公司取得債權的;D、主張抵銷的債權和/或債務不具有強制執行力的;E、股東因未履行出資義務而形成的股東對破産企業的負債與該股東的破産債權不能抵銷;F、因法人債權人合並而享有的破産債權或承繼的負債不能抵銷;G、侵害人身權利産生的損害賠償債務不得與破産債權抵銷H、其他不能抵銷的情形。管理人對此要及時向人民法院和債權人委員會報告。

    ②別除權的處理。申報人在申報債權時,應當書面說明債權有無擔保,並提交有關證據。如對上市公司的特定財産享有擔保權的債權人,對該特定財産享有優先受償權。在重整期間,對債務人的特定財産享有的擔保權暫停行使。但是,擔保物有損壞或者價值明顯減少的可能,足以危害擔保權人權利的,擔保權人可以向人民法院請求恢複行使擔保權

    ③取回權的處理。人民法院受理破産重整申請後,上市公司占有的不屬于上市公司的財産,該財産的權利人可以向管理人提出申請,請求取回該財産,但應當符合事先約定的條件,同時亦應遵守下列標准:A、取回權人應當在債務人財産分配前行使取回權;B、取回權人取回財産應當通過管理人行使,不得擅自從破産企業拿走財産;C、取回權人在取回定作物、保管物等財産時,存在相應給付義務的,應向管理人交付加工、保管等費用後,放得取回;D、取回權的行使只限于取回原物。如在重整案件受理前,原物已被債務人賣出,不能要求取回價款,只能以該物的價值作爲破産債權平等受償。因原物的售出或滅失,使取回權消滅,轉化爲破産債權。但是假如 原物是在破産重整受理後被管理人售出,則取回權人有權要求管理人歸還所有物款。

    3.制定及通過重整計劃草案。

    4.管理或監督上市公司財産和營業事務。

    5.財務審計。

    上市公司的財務審計工作主要由管理人之一的會計師事務所具體負責,該會計師事務所應當具有證監會核定的證券從業資格。律師事務所與會計師事務所需要緊密配合,共同及時高效地完成重整工作。根據上市公司重整工作需要,會計師事務所需完成如下工作:

    (1)初審報告。

    (2)審計報告

    (3)專項審計報告

    (4)日常財務收支管理

    6.監督重整計劃的執行

    四、重整計劃草案的制定

       上市公司破产重整计划草案的制定是重整成功与否的重要标志。最高人民法院会同中国证券监督管理委员会,于2012年3月22日《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》明确要求:上市公司或者管理人制定的上市公司重整计划草案应当包括详细的经营方案。有关经营方案涉及并购重组等行政许可审批事项的,上市公司或管理人应当聘请经证券监管机构核准的财务顾问机构、律师事务所以及具有证券期货业务资格的会计师事务所、资产评估机构等证券服务机构按照证券监管机构的有关要求及格式编制相关材料,并作为重整计划草案及其经营方案的必备文件。控股股东、实际控制人及其关联方在上市公司破产重整程序前因违规占用、担保等行为对上市公司造成损害的,制定重整计划草案时应当根据其过错对控股股东及实际控制人支配的股东的股权作相应调整。

    管理人在接管上市公司財産和營業事務後,應在法定期限內制定重整計劃草案;如由債務人自行管理財産和營業事務的,可由債務人在管理人的指導之下制作重整計劃草案。鑒于上市公司爲上市公司,重整計劃將根據實際情況,考慮如下具體內容:1.公司價值的估算包括公司殼價值和公司實際資産價值;2.債務重整方案,包括債務調整方案和債權受償方案;3.資産與業務重整方案,包括全部業務或部分業務的變更、實現業務變更的手段、業務發展規劃等;4.經營管理重整方案,包括經營管理改進方案、管理人員的調整、人員的精簡等;5.股權重整方案,包括股權轉讓方與受讓方情況、股權轉讓的進度安排和作價、股權轉讓中股東的利益受損或沒有受損的說明、公司減資計劃等;6.融資方案,包括公司增資的規模、公司增資的方式、債務融資等;7.重整執行人;8.重整計劃的執行期限及監督期限;9.其他根據實際情況應考慮的內容。

    除上述以外,管理人将着重从重整计划草案的可行性和合理性入手,着重从以下方面拟定重整计划草案:1.重整计划草案将明确偿债资金来源。由于债务人自身已经基本丧失了偿债能力,为此管理人将准备与债务人的最大股东,以及对债务人本身资产及壳资源有兴趣的并由资金实力的机构进行协商,以争取确定债务人保持持续经营条件的资产价值为基数,由重整利害关系人提供相应的资金支持。争取可用于清偿债务的资金能全面到位。2.调查清楚债务人是否存在对特定财产享有担保权的债权;是否存在职工的工资和医疗、伤残补助、抚恤费用,应当划入职工个人账户的基本养老保险、基本医疗保险费用,以及法律、行政法规规定应当支付给职工的补充进债权;是否存在税款债权,假如 存在这些债权,管理人将根据实际情况在重整计划草案中提出有针对性的解决方案;3.明确债权在重整的情况获得更高的清偿,并提供切实的保证和依据。管理人将根据可用于清偿的现金总额,使得普通债权人获得比债务人破产清算较高的清偿比例。从而使普通债权人在重整计划草案执行期内获得重整计划草案确定比例现金的一次清偿后,放弃对债务人剩余本金债权和全部利息债权及其他债权。4.确定重整计划明确的执行期限和重整计划执行的监督期限。管理人将根据债务人的实际情况,在重整计划草案中明确一旦重整计划草案获得债权人会议表决通过,管理人将申请人民法院裁定批准,法院裁定批准之日起  个工作日(此日期将根据债务人实际情况确定)为重整计划的执行期,重整计划执行的监督期与重整计划的执行期相同,监督期内,管理人负责监督重整计划的执行。

    五、上市公司財産的管理與監督

    (一)財産的盤點與登記造冊

    這方面的工作要留意兩方面的問題:一是上市公司財産的帳面數和實際盤點數可能會存在不一致,二是會計對企業財産的記賬方式和標准與該財産的法律權屬可能不一致。通過上市公司移交的財産清冊以及重整期間會計師的審計,配合實地調查最終形成完整的財産清冊,再根據重整工作流程進行下一步的處置。

    (二)上市公司財産的盡職調查

    由于会出现企业财产的帐面数和实际数不一致的情况,除核实上市公司的帐面资产外,管理人需安排專職律師前往有关政府职能管理部门,如房产、土地、车辆等部门以及各辖区法院,中国证券登记结算公司等相关单位实地调查,并要留意搜集上市公司保留的档案文件资料中的财产线索,必要时管理人应申请人民法院予以协助。在尽职调查完毕后,制作企业财产状况报告,报送法院。

    (三)上市公司財産的管理與維護

    上市公司的財産主要是:自有的房産和營業部的辦公用房,投資的股票和基金等有價證券。由于盡職調查需經曆相當長的一段時間,因此管理人應留意上述財産的經營、管理和維護。債務人可以在管理人的監督下自行管理財産和營業事務;管理人負責管理財産和營業事務的,可以聘任債務人的經營管理人員負責營業事務。其基本原則是維護上市公司財産的安全,並盡可能的保值和增值。

    (四)財産爭議及確權處理

    對是否屬于上市公司企業財産産生爭議的,首先應當進行調查,通過會計師事務所的資金流向審計,或查找財産憑證,同時由律師事務所進行法律上的定性,如依法屬于企業財産的管理人應依法提起訴訟,申請法院依法予以確權。 

    六、重整計劃的分組表決及流通股股東的表決方式

    在制定重整計劃之後,管理人應當依法召開債權人會議並采取分組方式進行表決。

    (一)債權人會議。

    1.債權人會議的召開:第一次債權人會議由法院召集,以後的債權人會議,管理人、債權人委員會、占債權總額1/4以上的債權人向債權人會議主席提議召開或人民法院認爲必要時召開;

    2.債權人會議的成員:依法申報債權的債權人;

    3.債權人會議主席,由人民法院從有表決權的債權人中指定,主持債權人會議。

    (二)重整計劃的表決方式。

    1.分組議事規則。

    (1)分組方式:對重整計劃草案債權人應分組進行表決:①對債務人的特定財産享有擔保權的債權;②債務人所欠職工的工資和醫療、傷殘補助、撫恤費用,所欠的應當劃入職工個人賬戶的基本養老保險、基本醫療保險費用,以及法律、行政法規規定應當支付給職工的補償金;③債務人所欠稅款;④普通債權;⑤依據法院的決定可在普通債權組中設小額債權組對重整計劃草案進行表決;⑥重整計劃草案涉及出資人權益調整事項的,應當設出資人組對該事項進行表決。

    (2)表決方式:出席會議的同一表決組的債權人過半數同意重整計劃草案,並且其所代表的債權額占該組債權總額的三分之二以上的,即爲該組通過重整計劃草案。各表決組均通過重整計劃草案時,重整計劃即爲通過。部分表決組未通過重整計劃草案的,管理人或債務人可以同未通過重整計劃草案的表決組協商。該表決組可以在協商後再表決一次,但協商的結果不得損害其他表決組的利益。如未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案,但重整計劃草案符合法定條件的,管理人或債務人可以申請人民法院批准重整計劃草案。

    2.流通股股東表決方式。

    根据《关于加强社会公众股股东权益保护的若干规定》的精神,为切实保护投资者特别是社会公众投资者的合法权益,对广大流通股股东除现场会议外,提供网络形式的投票平台,投票方式主要参照深圳證券交易所公布的“上市公司股东大会网络投票流程”。 最高人民法院会同中国证券监督管理委员会于2012年3月22日《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》中明确,出资人组对重整计划草案中涉及出资人权益调整事项的表决,经参与表决的出资人所持表决权三分之二以上通过的,即为该组通过重整计划草案。考虑到出席表决会议需要耗费一定的人力物力,一些中小投资者可能放弃参加表决会议的权利。为最大限度地保护中小投资者的合法权益,上市公司或者管理人应当提供网络表决的方式,为出资人行使表决权提供便利。关于网络表决权行使的具体方式,可以参照适用中国证券监督管理委员会发布的有关规定。

    3.重整計劃未獲通過的處理

    另外,我們也考慮到上市公司的債權人衆多,在分組表決重整計劃草案時,極有可能存在部分表決組未通過重整計劃草案的情形。爲了給債務人更多的挽救機會,避免因上市公司破産清算造成企業職工失業和給社會財富的更大損失,管理人將采取以下方式應對。A、保證重整計劃草案具有可行性,符合《企業破産法》規定的可以申請人民法院批准重整計劃草案的條件。B、管理人將同未通過重整計劃草案的表決組進行協商,並確保該協商結果既公平對待同一表決組的成員,不損害其他表決組的利益,爭取取得債權人的表決通過C、未通過重整計劃草案的表決組拒絕再次表決或者再次表決仍未通過重整計劃草案的,管理人在重整計劃草案遵守公平對待原則和絕對優先原則(即擔保債權、勞動債權將獲得全額清償,普通債權將獲得的清償比例,不低于其在重整計劃草案提請批准時依照破産清算程序所能獲得的清償比例)的前提下將申請人民法院批准重整計劃草案。

    (二)債權人委員會。

    1.債權人委員會的選任及人數。

    考慮到上市公司重整影響面廣、債權人衆多,債權人會議應設立債權人委員會,即在第一次債權人會議中選任債權人代表和一名由債務人全體職工或工會在參加債權人會議的職工或工會代表中推選出的債務人的職工代表或工會代表,作爲債權人委員會的委員。如債權人數量多的,則可以適當增加,但最多不超過9人,債權人委員會成員人數爲單數。債權人委員會成員的選任原則爲:如債務人的債權人有多種成分的,則要考慮照顧到每個組別的實際情況,分別從不同組別中選任債權人委員會成員,使其盡可能代表各類債權人的合法利益,反映各類債權人對破産事務的意見。在每一個具體債權人組別中,則按照債權數額的多少以及債權人自願原則確定債權人委員會委員。債權人委員會人員確定後,申請法院指定一名債權人委員會成員作爲債權人委員會主席。

    2.債權人委員會的職權。債權人委員會的職權是監督管理人執行破産重整事務。具體爲:A、監督上市公司財産的管理和處分。也即債權人委員會以債權人會議通過的債務人財産管理方案爲依據,具體內容包括監督管理人對債務人財産的接管,監督管理人對債務人在外財産的回收,監督管理人繼續營業、管理、變價財産的日常事務等;B、監督企業財産的分配。如在本次債務人重整事務中涉及到破産財産分配事項的,債權人委員會應以債權人會議通過的破産財産分配方案爲主要依據,對破産財産分配進行監督;C、提議召開債權人會議。對于破産重整中出現的一些債權人委員會無法決定或無權決定的事項,債權人委員會應當向債權人會議主席提議召開或申請人民法院召開債權人會議,將這些事項交由債權人會議決定;D、債權人會議委托的其他職權。考慮到本次重整工作的複雜性,債權人委員會對于債權人會議委托的本應屬于債權人會議的權利有權予以處理;E、管理人拒絕接收監督的,有權就監督事項請求人民法院作出決定。F管理人、債務人的有關人員有義務對債權人委員會的職務予以配合,如管理人拒絕監督的,債權人委員會有權就監督事項請求人民法院作出決定。

    3.債權人委員會的議事規則和工作機制。

    債權人委員會實行一人一票,相對多數決定原則,即債權人委員會的表決以多數成員參加時多數票通過的決定爲有效。債權人委員會成員對所議事項有不同意見的,應當在會議記錄中記載,以備人民法院和債權人會議進行核查。債權人委員會行使職權應當接受債權人會議的監督,對債權人會議負責,並接受人民法院的指導。

    (三)管理人與債權人委員會的聯絡機制。

    建立管理人與債權人委員會的聯絡機制,管理人指派專人負責與債權人委員會聯絡,在管理人與債權人委員會之間形成順暢的聯系通道,共同處理好重整中的重大事務。

    (四)第一次債權人會議的工作安排

    1.第一次債權人會議由人民法院召集,自債權申報期限屆滿之日起15日內召開或在已公告日期召開。

    2.第一次債權人會議的具體籌備事項:①于債權人申報債權時即通知債權人第一次會議召開的時間;②于債權申報期限屆滿日前,提前15天公告通知召開第一次債權人會議;③做好會務組織、選任債權人委員會和指定委員會主席等工作;④做好債權人會議突發事件的處理預案;⑤准備包括不限于管理人工作報告,需要表決事項、議案草案等文件工作;⑥其他籌備事項。

    3.第一次債權人會議的主要內容:①審查和確認債權;②通過重整計劃草案;③審查管理人的費用和報酬;④其他事項。

    七、上市公司信息披露、停複牌

       关于对破产重整上市公司的信息保密和披露是维护证券市场稳定和公正的重要问题。 最高人民法院会同中国证券监督管理委员会于2012年3月22日《关于审理上市公司破产重整案件工作座谈会纪要》中明确,对于股票仍在正常交易的上市公司,在上市公司破产重整申请相关信息披露前,上市公司及其债权人、出资人等利害关系人应当按照法律、行政法规、证券监管机构的部门规章及證券交易所上市规则做好信息保密工作。

      上市公司的債權人提出破産重整申請的,人民法院應當要求債權人提供其已就此告知上市公司的有關證據。上市公司應當按照相關規則及時履行信息披露義務。

      上市公司進入破産重整程序後,由管理人履行相關法律、行政法規、部門規章和公司章程規定的原上市公司董事會、董事和高級管理人員承擔的職責和義務,上市公司自行管理財産和營業事務的除外。管理人在上市公司破産重整程序中存在信息披露違法違規行爲的,應當依法承擔相應的責任。

    (一)信息披露

    1.信息披露主體

    重整期間,根據上市公司采取不同管理運作模式,信息披露主體亦不相同。

    (1)重整期間采取管理人運作模式的情形

    管理人將按照《證券法》以及最高人民法院、中國證監會和證券交易所的相關規定,真實、准確、完整、及時地履行信息披露義務,並確保對公司所有債權人和股東公平地披露信息。

    公司披露的定期報告應當由管理人的成員簽署書面確認意見,公司披露的臨時報告應當由管理人發布並加蓋管理人公章。並將這些文件報送證券交易所備案。

    (2)重整期間采取管理人監督運作模式的情形

    管理人將就管理人監督的運作模式報證券交易所備案,並負責及時將涉及信息披露的所有事項告知上市公司董事會,並督促董事、監事和高級管理人員勤勉盡責地履行信息披露義務。

    公司董事會、監事會和高級管理人員將負責繼續按照證券交易所的上市規則和其他有關規定履行信息披露義務,對信息披露事項向證券交易所履行備案義務。

    2.信息披露內容
      根據我國《證券法》、《深圳證券交易所股票上市規則》、《上海證券交易所股票上市規則》等相關規定,上市公司重整期間,其信息披露事項及涉及到有關重整的特別事項,亦涉及到上市公司需要披露事項,具體爲:

    (1)上市公司重整期間,證券交易所特別要求的披露事項:

    ①債權申報情況(至少在法定申報債權期限內每月末披露一次);
      ②重整計劃草案的制定情況(包括向法院和債權人會議提交重整計劃草案的時間、重整計劃草案的主要內容等);
      ③重整計劃草案的表決通過和法院批准情況;
      ④法院強制批准重整計劃草案情況;
      ⑤與重整有關的行政許可批准情況;
      ⑥法院裁定終止重整程序的原因及時間;
      ⑦法院裁定宣告公司破産的原因及時間;
      ⑧重整進展情況(在上市公司股票被實行退市風險警示期間,每五個交易日披露一次)

    ⑨證券交易所要求披露的其他事項。

    (2)在重整計劃執行期間,上市公司還應當就所涉事項披露以下情況:
      ①重整計劃執行的重大進展情況;
      ②因公司不能執行或者不執行重整計劃,法院經管理人、利害關系人或者債權人請求,裁定宣告公司破産的有關情況;
      ③證券交易所要求披露的其他事項。

    (3)定期報告應披露事項

    定期報告又分爲年度報告、中期報告和季度報告,其應披露事項分別爲:

    年度報告應當記載以下內容:

    公司基本情況;

    主要會計數據和財務指標;

    公司股票、債券發行及變動情況,報告期末股票、債券總額、股東總數,公司前10大股東持股情況;

    持股5%以上股東、控股股東及實際控制人情況;

    董事、監事、高級管理人員的任職情況、持股變動情況、年度報酬情況;

    董事會報告;

    管理層討論與分析;

    報告期內重大事件及對公司的影響;

    財務會計報告和審計報告全文;

    中國證監會規定的其他事項。

    中期報告應當記載以下內容:

    公司基本情況;

    主要會計數據和財務指標;

    公司股票、債券發行及變動情況、股東總數、公司前10大股東持股情況,控股股東及實際控制人發生變化的情況;

    管理層討論與分析;

    報告期內重大訴訟、仲裁等重大事件及對公司的影響;

    財務會計報告;

    中國證監會規定的其他事項。

    季度報告應披露的事項

    1)公司基本情況

    2)主要會計數據和財務指標

    (4)臨時報告應披露事項

    1)公司的經營方針和經營範圍的重大變化;

    2)公司的重大投資行爲和重大的購置資産的決定;

    3)公司訂立重要合同,可能對公司的資産、負債、權益和經營成果産生重要影響;

    4)公司發生重大債務和未能清除到期重大債務的違約看,或者發生大額賠償責任;

    5)公司發生重大虧損或者重大損失;

    6)公司生産經營的外部條件發生的重大變化;

    7)公司的董事1/3以上監事或者經理發生變動;董事長或者經理無法履行職責;

    8)持有公司5%以上股份的股東或者實際控制人,其持有股份或者控制公司的情況發生較大變化;

    9)公司減資、合並、分立、解散及申請破産的決定;或者依法進入破産程序、被責令關閉;

    10)涉及公司的重大訴訟、仲裁,股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效;

    11)公司涉嫌違法違規被有權機關調查,或者受到刑事處罰、重大行政處罰;公司董事、監事、高級管理人員涉嫌違法違紀被有權機關調查或者采取強制措施;

    12)新公布的法律、法規、規章、行業政策可能對公司産生重大影響;

    13)董事會就發行新股或者其他再融資方案、股權激勵方案形成相關決議;

    14)法院裁決禁止控股股東轉讓其所持股份;任一股東所持公司5%以上股份被質押、凍結、司法拍賣、托管、設定信托或者被依法限制表決權;

    15)主要資産被查封、扣押、凍結或者被抵押、質押;

    16)主要或者全部業務陷入停頓;

    17)對外提供重大擔保;

    18)獲得大額政府補貼等可能對公司資産、負債、權益或者經營成果産生重大影響的額外收益;

    19)變更會計政策、會計估計;

    20)因前期已披露的信息存在差錯、未按規定披露或者虛假記載,被有關機關責令改正或者經董事會決定進行更正;

    21)上市公司控股子公司發生上述重大事件,可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格産生較大影響的;

    22)上市公司參股公司發生可能對上市公司證券及其衍生品種交易價格産生較大影響事件的;

    23)中國證監會、證券交易所規定的其他情形。

    3.信息披露程序

    (1)人民法院審查、許可,及向人民法院報告程序

    在第一次債權人會議召開前,管理人原則上不實施對債權人利益有重大影響的財産處分行爲。如因情勢需要,管理人擬實施下列行爲,應依法報告人民法院,並經人民法院審查許可後方可實施。

    ①涉及土地、房屋等不動産權益的轉讓;
      ②探矿权、采矿权、知識産權等财产权的转让;

    ③全部庫存或者營業的轉讓;  

    (2)證券交易所备案程序

    上市公司披露上述重整事项时,应当按照披露事项所涉情形向證券交易所提交下列文件:

    ①公告文稿;

    ②管理人說明文件;

    ③法院出具的法律文書:

    ④重整計劃草案;

    ⑤重整計劃草案涉及的有關部門審批文件;

    ⑥重整計劃草案涉及的協議書或意向書;

    ⑦董事會決議;

    ⑧股東大會決議;

    ⑨債權人會議決議;  

    ⑩職代會決議;

    ?律師事務所出具的專門意見;  

    ?會計師事務所、資産評估機構等中介機構出具的文件;  

    ?證券交易所要求的其他文件。

    (3)定期報告和臨時報告

    ①定期报告:首先信息披露主体与證券交易所约定定期报告的披露时间;然后信息披露主体按照證券交易所安排的时间办理定期报告披露事宜。同时,上市公司已应当在定期报告经董事会审议后及时向證券交易所报送如下文件:年度报告全文及其摘要、中期报告全文及其摘要或季度报告全文及正文;审计报告原件(如适用);董事会和监事会决议及其公告文稿;按證券交易所要求制作的载有定期报告和财务数据的电子文件;本所要求的其他文件。

    ②临时报告:上市公司应及时向證券交易所报送临时报告。

    (4)信息披露的執行

    1)在中國證監會指定媒體上披露定期報告和臨時報告;

    2)將定期報告、臨時報告和相關備查文件等信息披露文件在公告的同時置備于公司住所,供公衆查閱。

    (5)信息披露的暫緩

    在重整程序中,管理人发现上市公司拟披露的信息存在不确定性、属于临时性商业秘密或重整涉及的其他情形,及时披露可能会损害公司利益、债权人利益或误导投资者的,管理人在经人民法院审核许可后,将向證券交易所申请暂缓披露。

    (6)信息披露的豁免

    在重整程序中,管理人发现拟披露的信息属于国家机密、商业秘密或者其他不宜披露情形的,按照證券交易所股票上市规则披露或履行相关义务可能会导致违反国家有关保密法律、行政法规规定或者损害公司利益、债权人利益的,管理人在经人民法院审查许可后,将向證券交易所申请豁免披露。

    (二)停牌與複牌

    根据《证券法》、《深圳證券交易所股票上市规则》、《上海證券交易所股票上市规则》以及《上市公司重大资产重组管理办法》的相关规定,重整期间公司股票及其衍生品种应当进行停牌、复牌和特别处理。

    1.停牌

    鉴于證券交易所在法院依法受理上市公司重整申请后,有权对其股票交易实行退市风险警示,上市公司应当在收到法院受理公司重整申请的裁定文件的当日立即向證券交易所报告并于次一交易日公告,公司股票及其衍生品种于公告之日起停牌。
      證券交易所自公司披露相关破产受理公告及实施退市风险警示公告的次一交易日起对其股票及其衍生品种复牌,同时对其股票交易实行退市风险警示。
      公司在其股票被實行退市風險警示期間,除應按照規則規定履行信息披露義務外,還應至少每五個交易日披露一次公司破産程序的進展情況,提示退市風險。

    上市公司因被申请重整而股票交易被实施退市风险警示的,證券交易所将自其股票交易被实施退市风险警示起二十个交易日届满后次一交易日对该公司股票及其衍生品种实施停牌。

    2.複牌
      公司可以在法院作出批准公司重整计划、和解协议,或者终止重整、和解程序的裁定时向證券交易所提出复牌申请。

    重整计划执行完毕后,公司可以向證券交易所申请对其股票交易撤销退市风险警示。

    六、行政審批事項

    由于上市公司重整涉及公司、債權人、股東、職工等多方主體的利益,極有可能影響社會穩定。爲慎重起見,最高人民法院要求,案件受理前必須征得證監會的同意,經最高院批准。

    根據法院審理上市公司破産重整案件出現的司法權與行政權沖突和協調問題,最高人民法院會同中國證券監督管理委員會,于2012年3月22日《上市公司破産重整案件工作座談會紀要》明確建立會商機制,《會議紀要》認爲,重整計劃草案涉及證券監管機構行政許可事項的,受理案件的人民法院應當通過最高人民法院,啓動與中國證券監督管理委員會的會商機制。即由最高人民法院將有關材料函送中國證券監督管理委員會,中國證券監督管理委員會安排並購重組專家咨詢委員會對會商案件進行研究。並購重組專家咨詢委員會應當按照與並購重組審核委員會相同的審核標准,對提起會商的行政許可事項進行研究並出具專家咨詢意見。人民法院應當參考專家咨詢意見,作出是否批准重整計劃草案的裁定。

      此外,關于上市公司重整計劃涉及行政許可部分的執行,《會議紀要》認爲,人民法院裁定批准重整計劃後,重整計劃內容涉及證券監管機構並購重組行政許可事項的,上市公司應當按照相關規定履行行政許可核准程序。重整計劃草案提交出資人組表決且經人民法院裁定批准後,上市公司無須再行召開股東大會,可以直接向證券監管機構提交出資人組表決結果及人民法院裁定書,以申請並購重組許可申請。並購重組審核委員會審核工作應當充分考慮並購重組專家咨詢委員會提交的專家咨詢意見。並購重組申請事項獲得證券監管機構行政許可後,應當在重整計劃的執行期限內實施完成。

    對于上市公司的資産處置,包括但不限于對子公司股權及營業事務的處置、對上市公司不良資産的處置、實施資産重組等,其中特定事項將可能需經特定行政主管部門的審批。根據《上市公司收購管理辦法》、《中國證監會上市公司並購重組審核委員會工作規程》、《上市公司重大資産管理辦法》、《合格境外機構投資者境內證券投資管理辦法》、《上市公司回購社會公衆股份管理辦法(試行)》、《上市規則》、《上市公司非流通股股份轉讓業務辦理規則》、《上市公司非流通股股份轉讓業務辦理實施細則》等法規和規章制度,管理人就破産重整期間可能涉及到的行政審批事項概述如下:

    (一)總體工作原則

    根據破産法的相關規定,法院批准重整計劃後就進入重整計劃的執行階段,開始執行重整計劃的相關內容,因此,重整計劃草案涉及行政許可事項的,管理人應先取得相關行政機關的許可,即經過行政機關的審批後,再報法院批准重整計劃草案。對于重組計劃中涉及的重大資産重組並購事項,管理人將在報送相關行政許可的同時,向人民法院請示或報告。

    管理人將通過與中國證監會及派出機構及相關行政機關的溝通、協調,爭取政府監管部門的大力支持,爭取及早通過政府部門審批並及時形成書面材料向法院彙報,以期順利完成重整執行程序。

    (二)需經中國證監會審批事項及管理人職責

    1.申請辦理新股、可轉換公司債券或者分立交易的可轉換公司債券發行事宜,需要中國證監會的核准文件已經中國證監會審核的全部發行申報材料

    如在破産重整中涉及到此類事項,管理人將監督並配合債務人向中國證監會報送《申請》及相關文件。

    2.內部職工股上市時,中國證監會關于內部職工股上市時間的批文

    根據創智公司的公開資料,其無內部職工股。

    3.上市公司回購股份的,需經中國證監會同意。

    如在破産重整中涉及到此類事項的,管理人將監督並配合債務人向中國證監會報送回購股份的申請及相關材料。如中國證監會自受理上市公司回購股份備案材料之日起10各工作日內未提出異議的,上市公司可以實施回購方案。

    4.上市公司涉及股份變動的減資(回購除外)、合並、分立方案,應當獲得中國證監會批准;

    如在破産重整中涉及到此類事項的,管理人將監督並配合債務人向中國證監會報送請示、申請及相關材料。

    5.上市公司涉及資産並購重組事項的,中國證監會出具審核意見。

    在重整中,對上市公司實施的未達到中國證監會規定的重大資産並購重組的資産並購重組事項,管理人將監督並配合債務人向中國證監會報送《交易報告書》及相關文件。在上市公司對中國證監會上市公司監管部對資産並購重組事項所作決定存在異議的,管理人在向人民法院報告後,同時監督並配合債務人申請將並購重組事項提交中國證監會並購重組審核委員會(以下簡稱證監會重組委)審議。

    在上市公司實施重大資産並購重組符合中國證監會《上市公司重大資産並購重組管理辦法》規定的標准和要求時,管理人將監督並配合債務人向中國證監會報送《交易報告書》及相關文件。中國證監會在審核期間提出反饋意見並要求上市公司做出書面解釋、說明的,管理人將督促上市公司在收到反饋意見之日起30日內提供書面回複意見。

    上市公司重大資産並購重組存在應當提交證監會重組委審核情形的,管理人將根據證監會重組委的要求,監督並配合並購重組當事人及其聘期的專業機構到會陳述意見,回答證監會重組委委員提出的問題。

    如並購重組事項經審核未獲通過的,管理人將監督並配合上市公司根據證監會重組委提出的意見對並購重組方案進行補充或者提出新方案,並重新報送申報材料;符合有關並購重組規定條件的,再次提交證監會重組委審核。

    (三)需經國有資産監督管理機構審批事項

    在上市公司並購重組中,如涉及到國有股的轉讓或讓渡的,需要國有資産監督管理機構的批准文件。

    管理人在對擬進行股權轉讓或讓渡的股東情況進行深入的了解後,如有涉及到國有股轉讓的,則協助債務人股東履行相應的報批程序。

    (四)需經商務部審批事項。

    在上市公司並購重組中,如涉及到外國投資者或有外資背景的收購方,需要商務部的批准文件。

    管理人將監督並配合債務人、收購方向地方商務部門(外貿主管部門)進行報備、向商務部提交《申請書》及相關文件。

    七、重整期間特定事項的處理

    在重整期間,管理人將對重整期間可能出現的以下特定事項按照既定的原則處理。

    1.在重整期間,債務人的股東申請轉讓股權的,管理人將向人民法院提出書面意見,在未獲得人民法院許可時不協助債務人股東辦理股權轉讓手續;

    2.在重整期間,管理人對擔保人行使擔保權的申請不予准許;債務人自行管理財産的,管理人監督債務人妥善保管擔保物防止其毀損滅失,監督債務人不予准許擔保人行使擔保權。

    3.在重整期間,管理人爲繼續營業如需借款,並爲該借款提供擔保的,應事先報人民法院審批。債務人借款的,管理人將提出審核意見後保人民法院審批。在人民法院未批准前,不得借款。

    4.在重整期間,如出資人申請分配投資收益的,管理人不予准許。如債務人自行管理財産和營業事務的,管理人監督債務人不得分配投資收益。

    5.債務人合法占有的他人財産,如該財産的權利人要求取回的,管理人應當審查是否符合事先約定的條件。如管理人經審核後同意取回權人申請的,應當附相關證據材料書面報人民法院審批;如管理人經審核後不同意取回權人申請的,應當報人民法院審查。

    6.在重整期間,債務人需要裁員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業職工總數百分之十以上的,管理人及時報告人民法院。同時,管理人要求債務人提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見的,裁減人員方案經向勞動部門報告,可以裁減人員。裁減人員時,應當優先留用下列人員:與債務人訂立較長期限的固定期限勞動合同的;與債務人訂立無固定期限勞動合同的;家庭無其他就業人員,有需要撫養的老人或者未成年人的。

    八、重整計劃的執行監督

    (一)監督重整計劃的執行

      在重整計劃的監督期間內,由監督人監督上市公司對重整計劃的執行。督促其將對重整計劃執行情況、公司財務狀況,以及重大經營決策、財産處置等事項及時向監督人報告。如上市公司向法院提交延長重整計劃執行期限的申請,則監督人將向法院提交申請延長重整計劃執行監督期限的申請,並根據法院批准的執行監督期限繼續履行監督職責。監督期屆滿時,管理人向法院提交監督報告,自監督報告提交之日起,管理人的監督職責終止。

    (二)重整計劃中可能産生的問題及解決方式

    1.社會穩定問題。由于上市公司爲上市公司,其進入破産程序後,因涉及債權人、債務人、出資人、企業職工等衆多當事人的利益,各方矛盾極爲集中和突出,處理不當,極易引發群體性、突發性事件,影響社會穩定。管理人在制定、執行重整計劃中,堅持加強與當地各級黨委、政府的溝通,堅持當地黨委的領導下,協調市、區兩級政府建立科學的風險預警機制、聯動機制、資金保障機制等協調機制,努力配合政府做好企業破産案件中的維穩工作,特別是在債權人會議召開前夕,管理人將與法院、政府共同協商,對債權人會議召開過程中的維穩工作進行周密安排,對可能發生的突發事件制定切實可行的預案,保證重整程序的順利推進及債權人會議的如期順利召開。

    2.關于重整計劃的科學性和可行性

    由于涉及到上市公司的重整,其實質是一種債務的重組和饒讓。涉及到非常專業的財務審計、資産評估及後續盈利的預測,涉及到財務顧問機構、資産評估和會計師事務所,因此重整計劃的科學性有賴于這些專業機構的專業素養和經驗,作爲管理人除了要解決大量的法律問題,更需要對重整計劃的財務可行性和各種重組及盈利模式具有充分的了解,並設計直觀而簡潔的模型以便各方當事人在商業談判中作爲參考和運用。這就需要管理人具有深厚的證券、財務知識,同時需要聘請有豐富執業經驗和良好專業素質的並能獨立承擔責任的各專業中介機構。

    3.對可能出現的職工欠薪與就業、債權人矛盾激化、債務人棄企逃債等敏感類問題,管理人應及時向當地相關部門彙報,爭取政府的支持。在政府協調下,加強與相關部門的溝通、配合,及時采取有力措施,積極疏導並化解各種矛盾糾紛,避免哄搶企業財産、職工集體上訪的情況發生,將不穩定因素消除在萌芽狀態。若有條件,可按照《最高人民法院關于正確審理企業破産案件爲維護市場經濟秩序提供司法保障若幹問題的意見》(法發〔2009〕36號)的規定,協調政府設立的維穩基金或鼓勵第三方墊款等方式,優先解決破産企業職工的安置問題,政府或第三方就勞動債權的墊款,在破産程序中按照職工債權的受償順序優先獲得清償。

    4.重整程序中的民生保障,職工合法權益的維護問題。依法優先保護勞動者權益,是破産法律制度的重要價值取向。管理人在重整程序中,應切實維護職工的合法權益,嚴格依法保護職工利益。召開債權人會議要有債務人的職工和工會代表參加,保障職工對破産程序的參與權。職工對管理人確認的工資等債權有異議的,管理人應認真審查核對,發現錯誤要及時糾正;表決重整計劃草案時,要充分尊重職工的意願,並就債務人所欠職工工資等債權設定專門表決組進行表決;企業繼續保持原經營範圍的,管理人制作的重整計劃草案時,盡可能保證企業原有職工的工作崗位;保障職工合法權益需要社會各方面的共同努力。管理人應及時申請人民法院,加強與國家社會保障部門、勞動部門、工商行政管理部門、組織人事等部門的溝通和協調,積極提出有利建議。

    5.与债权人谈判的进展问题。在重整过程中,与债权人进行沟通,取得债权人的理解与支持是非常重要的。在此过程中,管理人也应加强与政府部分的沟通与协调,通过政府拥有的 各方资源与独其所能的作用,争取在取得债权人的理解与支持方面,取得积极地成绩。例如确定恰当的清偿比例,通过金融办召集银行债权人开会协商,取得银监会及其他以政府为出资人或主管部门的债权人的支持。

    6.重整計劃未獲通過的問題。在重整計劃中約定的挽救企業措施,通常會包括公司控制權的改變、新證券的發行、重大資産業務重組等需要取得有關監管部門行政許可的措施。假如 在人民法院裁定批准重整計劃後,上述重整措施未能獲得必要的行政許可,致使重整目的不能實現的,則管理人應及時向法院申請裁定終止執行重整計劃,宣告該上市公司破産。

    (三)監督報告

    監督報告是管理人工作的集中體現,是企業重整過程的高度總結,是債權人會議了解企業重整進程和重整結果、監督管理人工作的重要依據,也是人民法院審理企業重整案件的重要證據。監督期屆滿時,管理人應當向人民法院提交監督報告。自監督報告提交之日起,管理人的監督職責終止。【澳门律師


    返回

    相關標簽:深圳律師